Розничная торговля в гк рф

Статья 492. Договор розничной купли-продажи

1. По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

2. Договор розничной купли-продажи является публичным договором (статья 426).

3. К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними.

Комментарий к Ст. 492 ГК РФ

1. До вступления в силу части второй ГК РФ законодательством не давалось определение договора розничной купли-продажи, хотя данный термин использовался довольно широко и не только в нормативных актах гражданско-правового характера. Одним из первых советских нормативных актов о розничной торговле стал Декрет СНК РСФСР от 19 июля 1921 г. «Инструкция о порядке открытия и производства всякой торговли и правила надзора за ней» . В XX-е гг. прошлого столетия законодатель стал уделять пристальное внимание регулированию цен на товары, реализуемые по договору розничной купли-продажи . В 60 — 70-е гг. важное значение приобрели ведомственные акты, устанавливавшие особенности заключения и исполнения договоров розничной купли-продажи отдельных видов товаров, в частности, Типовые правила обмена промышленных товаров, купленных в розничной торговой сети государственной и кооперативной торговли, утвержденные Приказом Минторга СССР N 19, Госстандарта СССР N 19 от 1 февраля 1974 г.; Типовые правила торговли на колхозных рынках, утвержденные Приказом Минторга СССР от 14 ноября 1978 г. N 263; Типовые правила обмена обуви отечественного производства и импортной, купленной в магазинах государственной и кооперативной торговли, утвержденные Приказом Минторга СССР от 31 августа 1979 г. N 213; и др.

———————————
СУ РСФСР. 1921. N 57. Ст. 356.

Постановления СТО СССР от 22 февраля 1924 г. «О порядке установления предельных цен на товары» // Вестник ЦИК, СНК и СТО СССР. 1924. N 3. Ст. 101; от 29 февраля 1924 г. «О снижении розничных цен» // Вестник ЦИК, СНК и СТО СССР. 1924. N 3. Ст. 104; от 29 февраля 1924 г. «О публикации розничных цен» // Вестник ЦИК, СНК и СТО СССР. 1924. N 3. Ст. 105.

Для российского законодательства о розничной торговле, действовавшего до вступления в силу части второй ГК РФ, характерно сочетание норм частного и публичного права. В комментируемой статье впервые выведено на уровень кодифицированного акта понятие договора розничной купли-продажи, к которому применяются общие нормы о договоре купли-продажи, если иное не предусмотрено нормами § 2 гл. 30 Кодекса.

2. В настоящее время в правовом регулировании торговой деятельности, в том числе и розничной, важное значение имеет Федеральный закон от 28 декабря 2009 г. N 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» , который в основном содержит нормы публичного права и регламентирует отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности. В ст. 2 указанного Закона содержится понятие розничной торговли как вида торговой деятельности, связанной с приобретением и продажей товаров для использования их в личных целях, для удовлетворения семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Данное определение, в отличие от понятия договора розничной купли-продажи, сформулированного в п. 1 комментируемой статьи, не учитывает особенности субъектного состава сторон договора, а именно правовое положение продавца, который осуществляет предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу.

———————————
Собрание законодательства РФ. 2010. N 1. Ст. 2.

Таким образом, квалифицирующими признаками договора розничной купли- продажи являются:

— цели приобретения товара.

Приобретаемый покупателем товар предназначается для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. В том случае, если предназначение товара связано с предпринимательской деятельностью, к договору применяются общие положения о купле-продаже (§ 1 гл. 30), а при наличии признаков договора поставки — нормы § 3 гл. 30. Если в качестве покупателя выступает гражданин, приобретающий товары для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, то к таким договорам применяются также нормы законодательства о защите прав потребителей, в частности, Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 «О защите прав потребителей» и изданных в соответствии с ним иных правовых актов.

Под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.) (п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»). При этом согласно § 2 гл. 30 ГК РФ, в случае если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Вопросы разграничения договоров розничной и других видов договоров купли-продажи весьма актуальны в правоприменительной практике. Так, при разрешении споров, вытекающих из договоров купли-продажи, не относящихся к розничной торговле, например, из договоров поставки, суды нередко делают ссылки на ст. ст. 495 , 496 ГК РФ и др.

———————————
Постановление ФАС Дальневосточного округа от 30 декабря 2003 г. N Ф03-А51/03-1/3415.

Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 29 января 2002 г. N А43-6109/01-4-238; ФАС Западно-Сибирского округа от 1 апреля 2010 г. по делу N А02-1559/2009.

Правильная квалификация договора в качестве договора розничной купли-продажи имеет значение не только для гражданского права, но также для налогообложения, административного права. Так, в целях гл. 26.3 Налогового кодекса РФ к розничной торговле относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются эти товары. С учетом положений комментируемой статьи и ст. 506 ГК РФ основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара (письмо Минфина России от 4 июня 2008 г. N 03-11-04/3/261).

В то же время в налоговом законодательстве обращается внимание на другие признаки розничной купли-продажи. В силу ст. 346.27 НК РФ для целей гл. 26.3 НК РФ под розничной торговлей подразумевается торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подп. 6 — 10 п. 1 ст. 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без них, в барах, ресторанах, кафе и других точках общественного питания. При продаже товара в кредит применяется отсроченная оплата товара спустя определенный период времени после его передачи продавцом. Указанные операции не подпадают под определение розничной торговли, приведенное в ст. 346.27 НК РФ . При этом деятельность аптек по реализации лекарственных средств отдельным категориям населения, имеющим право на получение дополнительной бесплатной помощи, за счет оплаты данных лекарственных средств уполномоченными фармацевтическими организациями безналичным путем, признается с точки зрения налогообложения розничной торговлей (письмо Минфина России от 18 января 2006 г. N 03-11-04/3/18). Согласно п. 3 ст. 2 ГК РФ к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

———————————
Консультация эксперта МНС России. 2004.

В п. 2 комментируемой статьи отмечается, что договор розничной купли-продажи является публичным. Из этого следует, что коммерческая организация или индивидуальный предприниматель по характеру своей деятельности должны заключать договор розничной купли-продажи в отношении каждого, кто к ним обратится, и не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Цена товаров устанавливается одинаковой для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

3. Пункт 3 комментируемой статьи дает отсылку к законодательству и подзаконным актам о защите прав потребителей. Под потребителем в соответствии с Законом о защите прав потребителей понимается гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Такие нормативные правовые акты носят не только гражданско-правовой, но и публичный характер, устанавливая требования к деятельности продавца. Наряду с Законом о защите прав потребителей важное значение имеют Постановления Правительства РФ от 27 сентября 2007 г. N 612 «Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом», от 19 января 1998 г. N 55 «Об утверждении Правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации», Положение по рассмотрению претензий владельцев машин и оборудования по поводу ненадлежащего качества проданной или отремонтированной техники в гарантийный период, утвержденное Минсельхозом России 11 мая 2000 г., и др.

Статья 492. Договор розничной купли-продажи

1. По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

2. Договор розничной купли-продажи является публичным договором (статья 426).

3. К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними.

Комментарий к статье 492 Гражданского Кодекса РФ

1. Статья впервые дает легальное определение договора розничной купли-продажи. Оно содержит ряд критериев, совокупность которых позволяет отграничить его от других разновидностей купли-продажи. К ним относятся характеристики продавца как стороны договора, предмета его деятельности и товара, подлежащего передаче по договору.

В качестве продавца по договору розничной купли-продажи выступает юридическое лицо или гражданин, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Предметом этой деятельности является не любая продажа товаров, а только продажа в розницу.

Специфика товара по договору розничной купли-продажи заключается в том, что он обычно предназначен для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Положения о розничной купле-продаже не распространяются на такие товары, предназначенные для указанного использования, как недвижимость, электро-, теплоэнергия, газ и вода, т.к. их купля-продажа выделена в ГК в качестве самостоятельных разновидностей. Определяя специфику потребительского товара, ГК позволяет выделить сферу применения норм о договоре розничной купли-продажи, т.к. отношения по поводу товаров, которые используются только в предпринимательских целях (например, промышленного оборудования, строительной техники), ими не регулируются. Такой подход закреплен и в законодательстве ряда зарубежных стран. Так, согласно N 3201 Закона США 1975 г. «О гарантиях при продаже товаров широкого потребления» потребитель — это покупатель товаров широкого потребления, под которыми понимается любое движимое имущество, распределяемое в торговом обороте (но не с целью перепродажи) и обычно используемое в индивидуальном, семейном или домашнем обиходе.

Комментируемая статья не определяет специальных требований к другой стороне договора (покупателю) и, в отличие от договоров поставки (см. коммент. к ст. 506) и контрактации (см. коммент. к ст. 535), целей, в которых товар, приобретенный по договору, должен использоваться. Поэтому по договору розничной купли-продажи товары могут приобретаться гражданами и юридическими лицами, включая коммерческие организации и индивидуальных предпринимателей. При определении правил, которыми необходимо руководствоваться в случае приобретения товара в розничной торговле юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, необходимо учитывать следующие разъяснения, данные в п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ N 18.

Приобретение покупателем товаров у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по их продаже в розницу, для целей, не связанных с личным использованием, в т.ч. для обеспечения его деятельности в качестве организации или индивидуального предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.), регулируется нормами ГК о розничной купле-продаже.

Так как ст. 506 (см. коммент. к ней) в качестве одного из признаков договора поставки указывает цель приобретения товара — для использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, а разъяснение касается только последних, то, видимо, следует прийти к выводу, что при использовании организацией или индивидуальным предпринимателем товара, приобретенного в розничной торговле для их предпринимательской деятельности, отношения сторон должны регулироваться положениями ГК о договоре поставки. Если же возникает вопрос о применении норм розничной купли-продажи или поставки в связи с оспариванием цели приобретения товара, доказывать ее должно лицо, которое в обоснование своих требований или отказа удовлетворить требования контрагента ссылается на эту цель.

2. Договор розничной купли-продажи является публичным, поэтому на него распространяются правила ст. 426 ГК об обязанностях продавца заключить договор с каждым, кто к нему обратится, при наличии в продаже необходимых покупателю товаров, не оказывать предпочтение одному лицу перед другим (за исключением случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами) и единообразно для всех покупателей определять условия договора (за исключением тех, кому в соответствии с законом и иными правовыми актами предоставляются льготы). Согласно п. 55 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 бремя доказывания отсутствия возможности продать товар покупателю возложено на продавца. В случае необоснованного уклонения от заключения договора продавец обязан возместить причиненные этим убытки.

Договор розничной купли-продажи, как правило, не заключается путем присоединения покупателя к формулярам или иным стандартным формам, в которых условия договора определены продавцом в одностороннем порядке, однако представляется, что на него должны распространяться правила ст. 428 ГК о договоре присоединения, т.к. все условия договора, включая цену, содержатся в оферте продавца и покупатель не участвует в их определении, за исключением количества товаров, а принимает условия, предложенные продавцом, путем присоединения к ним в целом.

3. К отношениям, возникающим из договора, применяются общие правила ГК о сделках, исковой давности, обязательствах, договоре, а также купле-продаже, если они не противоречат специальным нормам, установленным для розничной купли-продажи. К ним относятся, в частности, положения о форме сделок (ст. ст. 158 — 165), их недействительности (ст. ст. 166 — 181), общем трехгодичном сроке исковой давности и порядке его исчисления (ст. ст. 196, 200), возмещении убытков в полном объеме при нарушении договора (ст. ст. 15, 393), принципах исполнения обязательств (ст. ст. 309, 310) и порядке заключения договора (ст. ст. 432 — 443, 445, 446), его прекращении и изменении (ст. 450), сроке исполнения (см. коммент. к ст. 457), количестве, качестве и комплектности товара (см. коммент. к ст. ст. 465, 466, 469, 478 — 480), основаниях ответственности по законной и договорной гарантиям качества (см. коммент. к ст. 476).

4. Отношения по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированные ГК, регламентируются Законом о защите прав потребителей и правовыми актами, которые принимаются в соответствии с этим Законом.

Закон о защите прав потребителей применяется к договору розничной купли-продажи в части, не противоречащей ГК. В одних случаях он конкретизирует и детализирует положения ГК о розничной купле-продаже (например, о сведениях, которые должна содержать информация, предоставляемая покупателю, и способах ее доведения), в других — устанавливает правила, не предусмотренные ГК (например, сроки удовлетворения требований покупателя, право покупателя на взыскание неустойки с продавца в случае просрочки их удовлетворения), в третьих — предусматривает иные правила, чем ГК, когда ГК допускает возможность их установления (определения) иными законами (например, о взыскании неустойки сверх убытков).

Так как договор розничной купли-продажи является публичным договором, Правительство РФ на основании п. 4 ст. 426 ГК и ст. 26 Закона о защите прав потребителей утверждает правила продажи отдельных видов товаров.

До внесения изменений в Закон о защите прав потребителей Правительство РФ утверждало правила, предусматривающие особенности порядка исполнения договора розничной купли-продажи (например, оплаты товара покупателем, доставки, сборки и подключения товара), оформления договорных отношений (например, квитанции на доставку, заполнение покупателем поручения-обязательства при продаже в кредит), условия договора и т.д. К ним относятся Правила продажи гражданам товаров длительного пользования в кредит, утв. Постановлением Правительства РФ от 09.09.93 N 895 (СА РФ, 1993, N 39, ст. 3613), Правила продажи товаров по образцам, утв. Постановлением Правительства РФ от 21.07.97 N 918 (СЗ РФ, 1997, N 30, ст. 3657), Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами, утв. Постановлением Правительства РФ от 06.06.98 N 569 (СЗ РФ, 1998, N 24, ст. 2733).

Продажа отдельных видов товаров в настоящее время регулируется Правилами продажи отдельных видов товаров, утв. Постановлением Правительства РФ от 19.01.98 N 55 (СЗ РФ, 1998, N 4, ст. 482), Правилами розничной торговли алкогольной продукцией на территории Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 19.08.96 N 987 (СЗ РФ, 1996, N 35, ст. 4193), Правилами распространения периодических печатных изданий по подписке, утв. Постановлением Правительства РФ от 01.11.2001 N 759 (СЗ РФ, 2001, N 45, ст. 4271), Правилами оказания услуг общественного питания, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.08.97 N 1036 (СЗ РФ, 1997, N 34, ст. 3980).

Правила продажи отдельных видов товаров предусматривают обязанности продавца, связанные с особенностями различных товаров, — предоставление дополнительной информации о товаре, проведение проверки его качества, предпродажной подготовки и т.д. Правила продажи отдельных видов товаров так же, как и Закон о защите прав потребителей, применяются к договору розничной купли-продажи с участием гражданина-потребителя в части, не противоречащей ГК.

Помимо указанных Правил Правительство РФ согласно п. 1 ст. 10, п. 1 ст. 18, п. 2 ст. 20, п. 1 ст. 21 и ст. 25 Закона о защите прав потребителей определяет способы доведения до потребителя информации о товарах, перечни технически сложных товаров, подлежащих замене лишь при наличии в них существенных недостатков, товаров, не предоставляемых потребителю в безвозмездное пользование на время устранения недостатков или замены товара надлежащего качества, а также товаров надлежащего качества, не подлежащих обмену (см.: Постановление Правительства РФ от 27.12.96 N 1575 «Об утверждении Правил, обеспечивающих наличие на продуктах питания, ввозимых в Российскую Федерацию, информации на русском языке» (СЗ РФ, 1997, N 2, ст. 244); аналогичные Постановления по непродовольственным товарам от 15.08.97 N 1037 (СЗ РФ, 1997, N 34, ст. 3981); от 13.05.97 N 575 «Об утверждении Перечня технически сложных товаров, в отношении которых требования потребителя об их замене подлежат удовлетворению в случае обнаружения в товарах существенных недостатков» (СЗ РФ, 1997, N 20, ст. 2303); от 19.01.98 N 55 «Об утверждении Правил продажи отдельных видов товаров, Перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и Перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации»).

О понятии «розничная торговля»

О понятии «розничная торговля»

С.А. Камоликова
главный аудитор ООО «Кампан-аудит»

Вопрос разграничения розничной торговли и других видов предпринимательской деятельности не является новым в налоговом законодательстве. Так, еще до вступления в силу Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) налоговым законодательством был установлен различный порядок исчисления НДС для оборотов розничной и оптовой торговли. При этом налоговое законодательство не разъясняло порядок разграничения вышеуказанных видов предпринимательской деятельности. Пытаясь устранить пробел в налоговом законодательстве, специалисты предлагали различные подходы и критерии определения розничной торговли. Позднее потребовалось определить термин «розничная торговля» для целей специального налогового режима «единый налог на вмененный доход для определенных видов деятельности», который был введен в Российской Федерации в 1998 году Федеральным законом от 31.07.1998 N 148-ФЗ «О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности» (далее — Закон N 148-ФЗ).

Одним из видов предпринимательской деятельности, подлежавшей налогообложению в рамках специального налогового режима «единый налог для определенных видов деятельности», Законом N 148-ФЗ была определена розничная торговля, осуществлявшаяся через магазины с численностью работающих до 30 человек, палатки, рынки, лотки, ларьки, торговые павильоны и другие места организации торговли, в том числе не имевшие стационарной торговой площади.

На основании п. 1 ст. 11 НК РФ в период действия Законом N 148-ФЗ понятие «розничная торговля» определялось в соответствии с п. 1 ст. 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), в соответствии с которой по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Таким образом, понятие «розничная торговля» в гражданском законодательстве дается через нераскрытое понятие «продажа товаров в розницу«.

В то же время вышеуказанная дефиниция содержит ряд критериев, совокупность которых позволяет отличить розничную куплю-продажу от других разновидностей договоров купли-продажи:

— характеристика продавца как стороны договора;

— характеристика предмета его деятельности;

— характеристика товара, подлежащего передаче по договору.

Соответственно, в налоговых правоотношениях критериями возникновения у налогоплательщика обязанности перехода на режим уплаты единого налога на вмененный доход в связи с осуществлением розничной торговли являлись:

— характеристика продавца как стороны договора (осуществление предпринимательской деятельности);

— характеристика предмета его деятельности (продажа товаров в розницу);

— характеристика товара, подлежавшего передаче по договору (предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью);

— характеристика места организации торговли (магазины, палатки, рынки, лотки, ларьки, торговые павильоны и другие места организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади);

— численность работающих (магазины с численностью работающих до 30 человек).

Таким образом, в соответствии с дефиницией розничной купли-продажи, данной в п. 1 ст. 492 ГК РФ, стороной договора является продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу.

Кроме того, в п. 1 ст. 3 Закона N 148-ФЗ плательщиками единого налога были названы организации и предприниматели, осуществлявшие предпринимательскую деятельность в перечисленных законом сферах, включая розничную торговлю.

Пунктом 1 ст. 2 ГК РФ установлено, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Данное понятие предпринимательской деятельности подлежит применению не только в гражданском, но и в налоговом праве на основании п. 1 ст. 11 НК РФ.

Следовательно, переводу на обложение единым налогом на вмененный доход в порядке специального налогового режима подлежали только те налогоплательщики, которые удовлетворяли вышеперечисленным критериям.

Тем не менее ни налоговое, ни гражданское законодательство не давали ответа на целый ряд вопросов:

— что считать продажей товаров в розницу;

— что считать местами организации розничной торговли;

— следует ли торговые павильоны и другие места организации оптовой торговли (в том числе мелкооптовой) за наличный расчет считать розничной торговлей для целей налогообложения;

— как выделить розничную торговлю как вид предпринимательской деятельности при осуществлении розничной и оптовой торговли через одно место организации торговли;

— по каким признакам квалифицировать товар в качестве предназначенного для личного, семейного, домашнего или иного использования покупателем и не связанного с предпринимательской деятельностью?

В ходе применения Закона N 148-ФЗ возникли различные подходы к вопросу разграничения розничной торговли и других видов предпринимательской деятельности.

В результате при введении в действие главы 26.3 «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» НК РФ законодатель изменил как само определение понятия «розничная торговля» для целей налогообложения, так и сферу применения специального налогового режима «единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности».

Начиная с 1 января 2003 года Закон N 148-ФЗ утратил силу, а его нормы заменены нормами главы 26.3 НК РФ.

В настоящее время обязанность по уплате единого налога на вмененный доход возникает по основаниям, установленным главой 26.3 НК РФ, а также законами субъектов Российской Федерации, принятыми в соответствии с нормами ст. 346.26 НК РФ.

Нормами главы 26.3 НК РФ предусмотрена система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в отношении закрытого перечня видов предпринимательской деятельности.

В данный перечень в том числе включен следующий вид предпринимательской деятельности: розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади (п. 2 ст. 346.26 НК РФ).

На основании п. 1 ст. 346.28 НК РФ налогоплательщиками в рамках специального налогового режима являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта Российской Федерации предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

Как установлено в ст. 1 НК РФ, законодательство Российской Федерации о налогах и сборах состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах. При этом в соответствии со ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Пунктом 3 вышеуказанной статьи НК РФ определено, что понятия «налогоплательщик», «объект налогообложения», «налоговая база», «налоговый период» и другие специфические понятия и термины законодательства о налогах и сборах используются в значениях, определяемых в соответствующих статьях настоящего Кодекса.

Следует отметить, что понятие «розничная торговля» для целей обложения единым налогом на вмененный доход определено в ст. 346.27 НК РФ следующим образом: розничная торговля — это торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6-10 п. 1 ст. 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без них, в барах, ресторанах, кафе и других точках общественного питания.

Таким образом, НК РФ установлено, что на уплату единого налога на вмененный доход переводятся не все налогоплательщики, осуществляющие сделки купли-продажи за наличный расчет: плательщиками единого налога на вмененный доход являются только те организации (предприниматели), которые осуществляют предпринимательскую деятельность по розничной торговле, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

Следовательно, переводу на обложение единым налогом на вмененный доход в порядке специального налогового режима подлежат налогоплательщики, деятельность которых отвечает следующим квалифицирующим признакам:

— характеристика налогоплательщика как субъекта хозяйственных отношений (осуществление предпринимательской деятельности определенного вида);

— характеристика предмета его деятельности (осуществление розничной торговли, определяемой в соответствии с нормами главы 26.3 НК РФ);

— характеристика способа предпринимательской деятельности (торговля ведется через объекты организации розничной торговли);

— характеристика объектов организации розничной торговли (объекты розничной торговли могут не иметь или иметь стационарную торговую площадь; в последнем случае площадь торгового зала по каждому объекту не должна превышать 150 квадратных метров);

— характеристика формы расчетов (сделки купли-продажи совершаются за наличный расчет).

По смыслу норм главы 26.3 НК РФ только наличие всех вышеуказанных квалифицирующих признаков одновременно позволяет переводить налогоплательщика на режим уплаты единого налога на вмененный доход.

В то же время законодатель, хотя и сделал попытку четкого определения основных понятий, используемых в главе 26.3 НК РФ, однако не был в достаточной мере последователен в терминологии.

Так, основополагающие нормы главы 26.3 НК РФ базируются на нераскрытом понятии «вид предпринимательской деятельности«. Законодатель ограничился простым перечислением видов предпринимательской деятельности, в числе которых указана розничная торговля. Однако встречаются случаи, когда в ходе розничной торговли осуществляются другие виды предпринимательской деятельности, например розничная торговля продукцией собственного производства, а также розничная торговля комиссионными товарами.

Отсутствие в НК РФ указания на критерий разграничения видов предпринимательской деятельности становится причиной различных толкований норм главы 26.3 НК РФ.

Так, согласно мнению ряда специалистов налоговых органов торговля товарами за наличный расчет, осуществляемая налогоплательщиками-продавцами (поставщиками, производителями) на основе договоров поставки либо на основе иных договоров гражданско-правового характера, содержащих признаки договора поставки, относится к предпринимательской деятельности в сфере оптовой торговли, результаты от занятия которой подлежат налогообложению в общеустановленном порядке.

Учитывая, что нормы главы 26.3 НК РФ никаким образом не основываются на понятиях гражданско-правовых договоров, а лишь на прямо определенном для налоговых целей понятии «розничная торговля», данная позиция представляется, на наш взгляд, необоснованной.

Имеются и другие противоречия в нормах главы 26.3 НК РФ.

Так, одним из видов предпринимательской деятельности, подлежащих переводу на рассматриваемый специальный налоговый режим, в п. 2 ст. 346.26 НК РФ названа розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади (далее, ссылаясь на данную норму, будем называть ее определение).

Из вышеприведенного определения в налоговых правоотношениях усматривается необходимость раскрытия, в первую очередь, следующих понятий:

— вид предпринимательской деятельности;

— объект организации торговли;

— площадь торгового зала;

— объект организации торговли, не имеющий стационарной торговой площади.

Однако в ст. 346.27 НК РФ достаточно подробно истолкованы такие понятия, как магазин, павильон, палатка, киоск, а также торговое место, под которым, видимо, наряду с палатками и лотками законодатель подразумевает объект организации торговли, не имеющий стационарной торговой площади. В то же время из основных понятий, определяющих вид предпринимательской деятельности, подлежащей переводу на уплату единого налога на вмененный доход, установлены только следующие понятия:

— площадь торгового зала.

При этом в ст. 346.27 НК РФ используются термины, определения которых противоречат самим правовым нормам.

Так, термин «площадь торгового зала» употребляется применительно только к магазинам и павильонам.

Понятие «магазин» определяется как специально оборудованное стационарное «здание» (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Понятие «павильон» определяется как «строение«, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест.

При этом понятие «площадь торгового зала» определяется как площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В соответствии со ст. 346.27 НК РФ под открытой площадкой понимается специально оборудованное место, расположенное на земельном участке, предназначенном для организации торговли или общественного питания.

Таким образом, из смысла вышеперечисленных норм следует вывод, что под уплату единого налога подпадает розничная торговля через магазин, являющийся специально оборудованным зданием, торговая площадь которого включает открытые площадки, расположенные на земельном участке.

Как говорится, комментарии излишни.

Анализ норм главы 26.3 НК РФ в совокупности позволяет сделать вывод, что торговля, даже осуществляемая за наличный расчет, не является тем видом предпринимательской деятельности, которая подлежит переводу на уплату единого налога на вмененный доход в следующих случаях:

1) у организации, основным видом деятельности которой является производство, в случае реализации собственной продукции по договору поставки за наличный расчет;

2) при отсутствии места (объекта) организации розничной торговли, в том числе применительно к разносной торговле, осуществляемой индивидуальными предпринимателями;

3) единичной реализации в течение года товара, приобретенного для перепродажи, по договору поставки за наличный расчет;

4) отпуска товаров своим работникам в счет заработной платы или за наличный расчет;

5) отпуска на сторону за наличный расчет остатков сырья, материалов, незавершенного производства и т.д.;

6) реализации товаров организациями социальной защиты населения без извлечения прибыли;

7) оказания за наличный расчет услуг, не являющихся сопутствующими сделкам розничной купли-продажи по смыслу главы 26.3 НК РФ;

8) во всех других случаях при отсутствии хотя бы одного из вышеперечисленных пяти квалифицирующих признаков.

Остановимся подробнее на данных видах хозяйственной деятельности.

1. Организации, основным видом деятельности которых является производство, не изменяют вид предпринимательской деятельности — производство — при реализации собственной продукции за наличный расчет. В данном случае отсутствуют третий и четвертый квалифицирующие признаки.

Следовательно, обязанность по уплате единого налога на вмененный доход в случае реализации собственной продукции по договору поставки за наличный расчет у организации-производителя не возникает.

В то же время согласно ст. 346.27 НК РФ розничная торговля определяется как торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, за установленными изъятиями.

На основании п. 3 ст. 38 НК РФ товаром для целей настоящего Кодекса признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации.

Под имуществом в НК РФ понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК РФ (п. 2 ст. 38 НК РФ).

В соответствии со ст. 39 НК РФ реализацией товаров признается передача на возмездной основе права собственности на товары.

Из вышеуказанных дефиниций следует, что налоговое законодательство рассматривает в качестве товара и продукцию собственного производства, и покупные товары.

Возникает закономерный вопрос: если производитель продукции организовал объект розничной торговли (магазин, павильон, палатку, киоск или торговое место), через который реализует продукцию собственного производства за наличный расчет, под какую систему налогообложения подпадает такая деятельность?

Представляется, что в такой деятельности усматриваются все признаки, позволяющие квалифицировать ее как облагаемую единым налогом на вмененный доход.

Более того, если производитель продукции организовал объект оптовой торговли (магазин, павильон, палатку, киоск или торговое место), через который он реализует продукцию собственного производства за наличный расчет, то и в этом случае в такой деятельности усматриваются все признаки, позволяющие квалифицировать ее как облагаемую единым налогом на вмененный доход.

2. Если налогоплательщик реализует товары за наличный расчет при отсутствии места организации розничной торговли, в том числе посредством разносной торговли, осуществляемой индивидуальными предпринимателями, то в данной деятельности также отсутствуют третий и четвертый квалифицирующие признаки. Сюда же следует также отнести случаи отпуска товаров своим работникам в счет заработной платы или за наличный расчет, а также отпуска на сторону за наличный расчет остатков сырья, материалов, незавершенного производства и т.д.

Следовательно, обязанность по уплате единого налога на вмененный доход в случае реализации товаров за наличный расчет при отсутствии места организации розничной торговли, в том числе путем разносной торговли, осуществляемой индивидуальными предпринимателями, у налогоплательщика не возникает.

В этой связи представляется излишним включение в таблицу базовой доходности разносной торговли, осуществляемой индивидуальными предпринимателями, как самостоятельного вида предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 346.29 НК РФ).

3. Если налогоплательщик совершает единичную сделку купли-продажи за наличный расчет, то в данном случае отсутствуют первый, третий и четвертый квалифицирующие признаки.

Единичная сделка купли-продажи за наличный расчет не может рассматриваться как вид предпринимательской деятельности. Следовательно, плательщиком единого налога на вмененный доход в данном случае субъект предпринимательской деятельности не является.

4. В случае реализации товаров организациями социальной защиты населения без извлечения прибыли, а также в случае отпуска протезно-ортопедической продукции и других средств реабилитации инвалидов за наличный расчет отсутствуют все квалифицирующие признаки, за исключением пятого — формы расчетов.

В случае реализации товаров организациями социальной защиты населения без целей извлечения прибыли по себестоимости такой вид деятельности вообще нельзя рассматривать как предпринимательский в силу норм п. 1 ст. 11 НК РФ и п. 1 ст. 2 ГК РФ.

Попытки квалифицировать отпуск протезно-ортопедической продукции и других средств реабилитации инвалидов за наличный расчет как торговлю товарами также представляются необоснованными.

Федеральный закон от 10.12.1995 N 195-ФЗ «Об основах социального обслуживания населения в Российской Федерации» (далее — Закон N 195-ФЗ) устанавливает в соответствии с Конституцией Российской Федерации основы правового регулирования в области социального обслуживания населения в Российской Федерации.

Социальное обслуживание представляет собой деятельность социальных служб по социальной поддержке, оказанию социально-бытовых, социально-медицинских, психолого-педагогических, социально-правовых услуг и материальной помощи, проведению социальной адаптации и реабилитации граждан, находящихся в трудной жизненной ситуации.

В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона N 195-ФЗ социальные службы — это предприятия и учреждения независимо от форм собственности, предоставляющие социальные услуги, а также граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью по социальному обслуживанию населения без образования юридического лица.

В соответствии с п. 3 вышеуказанной статьи Закона N 195-ФЗ социальные услуги — это действия по оказанию клиенту социальной службы помощи, предусмотренной Законом N 195-ФЗ, в том числе инвалидам (п. 2, 4 ст. 3, ст. 14 Закона N 195-ФЗ).

Пунктом 2 ст. 14 Закона N 195-ФЗ установлено, что к предприятиям социального обслуживания относятся предприятия, оказывающие населению социальные услуги.

Статьей 2 Федерального закона от 24.11.1995 N 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» определено понятие социальной защиты инвалидов, под которой понимается система гарантированных государством экономических, социальных и правовых мер, обеспечивающих инвалидам условия для преодоления, замещения (компенсации) ограничений жизнедеятельности и направленных на создание им равных с другими гражданами возможностей участия в жизни общества.

Социальную защиту населения призван осуществлять Минтруд России. Постановлением Правительства РФ от 23.04.1997 N 480 утверждено Положение о вышеуказанном министерстве, пунктом 74 которого определена одна из его функций — обеспечение организации протезно-ортопедической помощи населению, контроль за предоставлением гражданам льгот и преимуществ при протезировании, содействие увеличению производства и совершенствованию технологии изготовления протезно-ортопедических изделий, развитию сети организаций различных форм собственности по производству протезно-ортопедических изделий.

Таким образом, оказание протезно-ортопедической помощи населению является одним из направлений социальной защиты населения.

Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93, утвержденным постановлением Госстандарта России от 06.08.1993 N 17, виды деятельности, направленные на оказание инвалидам протезно-ортопедической помощи, отнесены к деятельности в области социальных услуг (коды 853, 8532 и 8532117).

В соответствии с п. 1 ст. 44 НК РФ обязанность по уплате налога или сбора возникает при наличии оснований, установленных настоящим Кодексом или иным актом законодательства о налогах и сборах.

Обязанность по уплате единого налога на вмененный доход при оказании протезно-ортопедической помощи населению НК РФ не установлена.

Обобщая вышеизложенное, можно сделать вывод о том, что при введении новых норм налогового права законодателю не удалось достичь простоты и точности правовых норм, что подтверждается на примере главы 26.3 НК РФ.

Тем самым остается не реализованной на практике норма, установленная пунктом 6 ст. 3 НК РФ: «Акты законодательства о налогах и сборах должны быть сформулированы таким образом, чтобы каждый точно знал, какие налоги (сборы), когда и в каком порядке он должен платить».

Закладка Постоянная ссылка.

Комментарии запрещены.