Договор о создании акционерного общества по своей правовой природе

Правовая природа договора об учреждении хозяйственного общества

Дата размещения статьи: 15.08.2012

А. БЫЧКОВ

Понятие договора об учреждении общества

Заключение договора об учреждении хозяйственного общества является одной из стадий его создания и обязательно в случае, если количество учредителей общества не менее двух. Данным договором его стороны определяют порядок взаимодействия и условия совместной деятельности, связанной с созданием хозяйственного общества.
Согласно п. «б» ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» названный договор должен быть представлен на госрегистрацию при учреждении хозяйственного общества. На это же обращает внимание Федеральная нотариальная палата в Рекомендациях по применению отдельных положений Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Кроме того, в силу ст. 89 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 50 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» хозяйственные общества должны хранить договоры о своем учреждении и по требованию своих акционеров и участников их представлять. В случае непредставления или нарушения порядка и (или) сроков представления хозяйственным обществом по требованию участника информации такое общество может быть привлечено к административной ответственности на основании ч. 1 ст. 15.19, ч. ч. 2 и 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144).
В силу п. 5 ст. 9 Закона N 208-ФЗ учредители АО заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании АО не является учредительным документом общества.
Аналогичное правовое регулирование содержится и в п. 5 ст. 11 Закона N 14-ФЗ, согласно которому учредители ООО заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Договор об учреждении ООО также не является учредительным документом.
Приведенные условия, которые в соответствии с требованиями корпоративного законодательства должны содержаться в договорах об учреждении хозяйственных обществ, являются существенными в смысле ст. 432 ГК РФ, при их отсутствии договор об учреждении общества не может считаться заключенным (Постановление ФАС СКО от 13.02.2007 N Ф08-7075/2006).
В целом договор об учреждении хозяйственного общества может включать следующие разделы:
— преамбулу, содержащую сведения об учредителях;
— предмет договора (учреждение общества и связанная с этим деятельность учредителей: определение места нахождения общества, состава и компетенции органов управления, утверждение устава и внутренних документов общества, права и обязанности учредителей).
Договор об учреждении хозяйственного общества является гражданско-правовым договором, и его правовое регулирование осуществляется исходя из общих положений гражданского законодательства о сделках, обязательствах и договорах с учетом специальных норм корпоративного законодательства.

В юридической литературе можно встретить различные суждения, высказываемые относительно правовой природы договора об учреждении хозяйственного общества.
К примеру, Д. Степанов считает, что такой договор гораздо ближе примыкает к договору простого товарищества, нежели к другим видам и типам договоров, однако не сводится исключительно к договору, регулируемому главой 55 ГК РФ, поскольку для него предусматривается специальный правовой режим . Его позицию разделяет Л.И. Барсукова .
———————————
Степанов Д. Особенности договора учредителей о создании акционерного общества // Хозяйство и право. 2000. N 2.
Барсукова Л.И. Договор о создании акционерного общества // Налоги (газета). 2010. N 9.

Иного взгляда на правовую природу договора об учреждении хозяйственного общества придерживается Г. Цепов, полагающий, что такой договор является смешанным, сочетающим в себе элементы договора о совместной деятельности и договора по возмездному приобретению акций или долей учредителями в собственность (договора купли-продажи в случае их оплаты денежными средствами и договора мены при оплате иным имуществом). В части обязанности учредителя оплатить акции или доли, по его мнению, договор об учреждении хозяйственного общества является договором в пользу третьего лица .
———————————
Цепов Г.В. Акционерное общество: проблемы гражданско-правового регулирования: Дис. . канд. юрид. наук. СПб., 2004.

Как разъяснил ВАС РФ в п. 6 Постановления от 18.11.2003 N 19, заключаемый учредителями АО договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам согласно п. 5 ст. 9 Закона N 208-ФЗ.
По нашему мнению, в договоре об учреждении хозяйственного общества действительно видны элементы договора простого товарищества: учредители хозяйственного общества соединяют свои вклады и совместно действуют без образования юрлица для достижения такой не противоречащей закону цели, как учреждение хозяйственного общества, что в полной мере согласуется с предметом договора простого товарищества (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).
Следует различать цель и форму деятельности учредителей хозяйственного общества. Так, если в качестве их цели выступает создание юридического лица в установленном законом порядке, то формой такой деятельности является объединение учредителей, не являющееся юридическим лицом.
Договор об учреждении хозяйственного общества так же, как и договор простого товарищества (о совместной деятельности), предусматривает солидарную ответственность учредителей. Относящиеся к договору простого товарищества правила о предоставлении информации, распределении расходов, связанных с осуществлением совместной деятельности, правила, регламентирующие далее порядок ведения общих дел товарищей, могут применяться и к договору об учреждении хозяйственного общества.
Вместе с тем договор об учреждении хозяйственного общества имеет и отличия от договора простого товарищества. Так, имущество, внесенное товарищами, признается их общей долевой собственностью, если иное не предусмотрено законом, договором простого товарищества или не вытекает из существа обязательства. Внесенные же учредителями вклады в имущество создаваемого ими хозяйственного общества общей собственностью не являются. Напротив, учредители утрачивают вещные права в отношении переданного создаваемому обществу имущества и приобретают взамен обязательственные права в отношении самого такого общества, становясь его участниками.
К отношениям из договора об учреждении хозяйственного общества, исходя из их существа, не могут быть применены положения ст. 1049 ГК РФ о выделе доли товарища из общего имущества по требованию его кредиторов.

И все-таки договор простого товарищества

Таким образом, наличие элементов договора простого товарищества (о совместной деятельности) в договоре об учреждении хозяйственного общества позволяет применять к нему соответствующие такому договору правила с учетом вышеуказанных особенностей.
На первый взгляд может показаться, что предмет договора об учреждении хозяйственного общества по своему содержанию шире предмета договора простого товарищества. Так, если в последнем договоре его предмет сводится к определению совместной деятельности товарищей, направленной на извлечение прибыли или достижение иной непротивоправной цели, то предмет договора об учреждении хозяйственного общества достижением такой цели не ограничивается. Помимо указанной деятельности его предмет включает размер уставного капитала создаваемого общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты.
Вместе с тем названные условия по своему содержанию являются обязательными элементами деятельности учредителей по созданию хозяйственного общества: цель их деятельности состоит в учреждении юридического лица на заранее определенных ими условиях, к числу которых относятся вышеуказанные. Это тем более справедливо, что такие условия сами по себе не могут быть отнесены к элементам иных гражданско-правовых договоров.
Нельзя поэтому согласиться с мнением Г. Цепова о том, что договор об учреждении хозяйственного общества по своей правовой природе является смешанным и включает в себя элементы договора купли-продажи или мены в зависимости от формы оплаты каждым учредителем своей доли или акций.
Размещение акций или долей создаваемого хозяйственного общества между его учредителями не является куплей-продажей или меной в смысле соответствующих институтов гражданского законодательства РФ. Субъектами любого договорного правоотношения всегда выступают физические и юридические лица, действующие своей волей и в своем интересе, в рассматриваемом же случае воля учреждаемого хозяйственного общества на распределение его акций или долей между учредителями вообще не учитывается.
Таким образом, следует признать, что договор об учреждении хозяйственного общества является договором простого товарищества (о совместной деятельности) и сам по себе не содержит элементов других гражданско-правовых договоров.
Вместе с тем в практике могут иметь место случаи, когда названный договор приобретает смешанный характер. К примеру, когда обязательство одного или всех учредителей по оплате получаемых ими при учреждении общества акций или долей обеспечивается неустойкой, что прямо допускается корпоративным законодательством РФ, и такое обязательство включено в договор об учреждении хозяйственного общества.
Смешанным данный договор будет и при обеспечении обязательств учредителей общества иными способами обеспечения исполнения обязательств, а также при включении в такой договор иных договоров.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Вернуться на предыдущую страницу

Договор о создании акционерного общества по своей правовой природе

Понятие договора о создании акционерного общества. Второй из видов договоров об образовании юридического лица составляет договор о создании акционерного общества. Этому договору посвящены отдельные нормы ГК, а также Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее — Закон).

СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2006. N 2. Ст. 172.

Непосредственным предшественником Закона было Положение об акционерных обществах, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 25 декабря 1990 г. . Указанное Положение исходило из того, что основанием возникновения отношений по поводу создания акционерного общества должна была служить подписанная всеми учредителями «Заявка на регистрацию». Такая «заявка» признавалась формальным договором между учредителями .

СП РСФСР. 1991. N 6. Ст. 92.

Как отмечала при создании нового Закона Г.С. Шапкина, «в отличие от Положения об акционерных обществах. Закон не считает договор учредителей о создании общества учредительным документом общества, поскольку данный договор определяет лишь порядок осуществления учредителями деятельности по учреждению общества, а также их взаимные права и обязанности, возникающие в процессе создания общества. Срок действия учредительного договора Законом не определен, следовательно, если указанный срок не будет установлен в самом договоре, то он будет действовать до момента полного исполнения обязательств (в том числе и по оплате распределенных акций) всеми учредителями. Учредительными документами общества не являются также ни протокол, ни решение собрания его учредителей.

Закон признает в качестве учредительного документа акционерного общества лишь устав, требования которого обязательны для исполнения всеми органами и акционерами общества» (Шапкина Г.С. Федеральный закон «Об акционерных обществах»: Практический комментарий к применению. М., 1996. С. 29 — 30).

Точно так же О.Ю. Шилохвост обращает внимание на то, что «договор о создании акционерного общества. нередко отождествляется с учредительным договором, что не вполне оправданно с учетом более узкого содержания такого договора по сравнению с учредительным договором (ст. 52 ГК), а также в силу прямого указания на то, что договор о создании акционерного общества не является его учредительным документом (п. 5 ст. 9 Закона «Об акционерных обществах»)» (Гражданское право России: Обязательственное право / Под ред. О.Н. Садикова. С. 762).

Действующий Гражданский кодекс (п. 1 ст. 98), а также Закон предусматривают необходимость заключения между учредителями договора о создании акционерного общества (п. 5 ст. 9). При всем его значении договор, о котором идет речь, в отличие от учредительного договора не является учредительным документом . Это прямо следует из п. 3 ст. 98 ГК, в силу которого «учредительным документом является его устав, утвержденный учредителями». По указанной причине на него не распространяются общие нормы об учредительных документах юридического лица (см. ст. ст. 49, 52 и др. ГК). Соответственно, договор о создании акционерного общества не входит в перечень предусмотренных в Законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» учредительных документов, которые должны служить основанием для государственной регистрации акционерного общества.

М.В. Телюкина усматривает причину отнесения к числу учредительных документов только устава в том, что «при функционировании АО субъектный состав его учредителей не имеет значения (так как АО является объединением капиталов, а не лиц). Соответственно, при передаче активов акционеры меняются: если бы учредительный договор был учредительным документом, то при каждом изменении состава акционеров «приходилось бы осуществлять перерегистрацию АО» (Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах (постатейный)». М., 2005. С. 71).

До настоящего времени продолжается спор по поводу правовой природы договора о создании акционерного общества. Имеется в виду его соотношение с двумя другими посвященными образованию корпоративных организаций договорами (речь идет о договоре простого товарищества и учредительном договоре).

Весьма распространенная точка зрения сводится к тому, что все договоры, о которых идет речь, в сущности представляют собой договор об образовании простого товарищества. В этой связи, в частности, обращается внимание на то, что «учредительный договор является по существу разновидностью договора о совместной деятельности, предусмотренной ст. ст. 1041 — 1054 ГК (указанные статьи составляют в совокупности гл. 55 ГК «Простое товарищество». — М.Б.). Именно так он определен в п. 1 ст. 98 ГК, регулирующем образование акционерного общества» .

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. С. 246.

Этой же точки зрения придерживается и В.В. Залесский, полагающий, что «договор о создании общества (имеется в виду акционерное общество. — М.Б.) следует отнести к договорам простого товарищества (договорам о совместной деятельности), в котором двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и соответственно действовать для достижения цели, не противоречащей закону (ст. 1041 ГК)» . Близкие к этому взгляды высказывают, в частности, О.Н. Крапивин и В.И. Власов .

Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» / Под ред. Г.С. Шапкиной. М., 2002. С. 75. См. также: Телюкина М.В. Указ. соч. С. 69.

В этой связи указанными авторами обращено внимание на то, что «в целом отношения между учредителями можно рассматривать как отношения товарищей в простом товариществе, создаваемом и действующим согласно статьям 1041 — 1054 ГК РФ. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели» (Крапивин О.Н., Власов В.И. Комментарий к Закону «Об акционерных обществах». М., 1998. С. 51).

Отождествление договора об образовании акционерного общества с договором простого товарищества способно вызвать определенные возражения.

Прежде всего, это связано с тем, что единственной целью договора о создании акционерного общества служит образование соответствующего юридического лица, между тем ст. 1041 ГК допускает, как из нее можно сделать вывод, достижение неограниченного числа не противоречащих закону результатов его деятельности, кроме одного — именно образования юридического лица. По этой причине обоснованным представляется утверждение Д.И. Степанова: «Нельзя поставить знак равенства между договором учредительным по созданию АО и договором простого товарищества. Легальная дефиниция договора простого товарищества, содержащаяся в п. 1 ст. 1041 ГК РФ, указывает на один из существенных признаков этого договора, а именно: стороны по такому договору совместно действуют без образования юридического лица, строго учитывая направленность данного договора на создание юридического лица, очевидно, поэтому смешение этих видов недопустимо» .

Степанов Д. Особенности договора учредителей о создании акционерного общества // Хозяйство и право. 2000. N 2. С. 45.

Близкую, хотя и более осторожную позицию занимает М.Ю. Тихомиров, полагающий, что, «несмотря на неполное совпадение субъектного состава возможных сторон договора о совместной деятельности (имеется в виду договор о совместной деятельности, отождествляемый с договором простого товарищества. — М.Б.) и договора о создании акционерного общества при создании акционерного общества, вполне допустимо при подготовке договора о его создании ориентироваться также на правовые нормы, установленные в ст. ст. 1041 — 1054 ГК РФ» (Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах». М., 2003. С. 67).

Не совсем однозначной показалась и позиция В.В. Чубарова. Им справедливо отмечается, что при создании акционерного общества закрытого или открытого типа (п. 1 ст. 98 ГК) «между учредителями общества заключается договор о совместной деятельности, целью которого является регистрация общества в качестве юридического лица. В период действия договора к нему применяются общие нормы гражданского законодательства о сделках» (Гражданское право России: Обязательственное право: Курс лекций. М., 2004. С. 727). С этим следовало бы согласиться, если бы автор не придерживался той точки зрения, что «договор о создании акционерного общества строится по модели договора простого товарищества» (Там же. С. 72, 727; см. об этом также: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. С. 751).

Среди аргументов в пользу самостоятельной природы договоров о создании акционерных обществ можно указать также на ограниченный по общему правилу период действия таких договоров. Указанный договор направлен на учреждение юридического лица, вследствие чего его цель оказывается достигнутой именно в момент, когда юридическое лицо (акционерное общество) признается созданным. Собственно деятельность учрежденного акционерного общества, таким образом, оказывается вне действия договора о создании акционерного общества. Это, однако, не исключает того, что возможно и после учреждения акционерного общества возникновение между учредителями споров, связанных с исполнением договора о создании акционерного общества. Не исключается также и возникновение споров, возбужденных учредителями по поводу признания недействительным самого договора о создании акционерного общества, равно как и оспаривание регистрации учрежденного общества.

По поводу разграничения двух договоров — о создании акционерного общества и простого товарищества — в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 обращается внимание на то, что «заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам (п. 5 ст. 9 Закона). В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации о недействительности сделок» .

Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (1992 — 2005 годы). С 216 — 217.

В этой связи представляется обоснованной позиция тех, кто выступает в пользу трехчленной квалификации договоров о создании корпоративных образований и, более того, имея в виду создание акционерных обществ, полагает, что «деятельность учредителей, направленная на создание общества, распределение между ними прав и обязанностей в связи с созданием общества, определение содержания устава общества, регулируется договором, заключаемым учредителями в письменной форме. Договор о создании общества (о совместной деятельности по учреждению общества) является самостоятельным видом обязательственно-правового договора, имеющего специальный режим ответственности участников договора по обязательствам, связанным с созданием общества» .

Мозолин В.П., Юденков А.П. Комментарий к Закону об акционерных обществах. М., 2002. С. 51.

Правовая природа договора о создании общества

По своей правовой природе договор о создании хозяйственного общества является разновидностью договора простого товарищества или договора о совместной деятельности, и к нему применимы общие нормы гражданского законодательства о договорах, обязательствах, в том числе о недействительности сделок*(460) (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Такой подход к пониманию природы данного договора является устоявшимся как в судебной практике, так и в доктрине*(461).

Так, по мнению В.В. Долинской, данный договор — договор о создании общества — представляет собой «разновидность организационных договоров в рамках обязательств по совместной деятельности с целью создания (организации) юридического лица», вследствие чего этому договору присущи общие для всех обязательств по совместной деятельности черты: многосторонность, товарно-денежный характер, субсидиарный имущественный характер, консенсуальность и т.д.*(462)

Однако в правовой литературе можно встретить и иные точки зрения относительно обозначенной проблемы. В частности, Д.В. Ломакин полагает, что договор о создании акционерного общества нельзя отождествлять с договором простого товарищества. В качестве аргументации автор ссылается на то, что, во-первых, данный договор не прекращается с момента создания юридического лица, т.е. с момента достижения цели договора, а продолжает действовать и после государственной регистрации акционерного общества до окончательного исполнения сторонами своих обязательств. Во-вторых, он регламентирует взаимоотношения учредителей не только друг с другом, но и с юридическим лицом, созданным в ходе исполнения договора.

И наконец, имущество, переданное во исполнение этого договора, становится частной собственностью создаваемого акционерного общества, а не поступает в общую долевую собственность участников договора*(463).

Анализируя данную проблему, М.И. Брагинский указывал на то, что, подписывая договор о создании акционерного общества, его учредители в конечном счете стремятся к учреждению определенного юридического лица, а эта цель прямо противоречит сущности договора простого товарищества*(464).

Специфика договора о создании общества заключается в том, что его стороны несут не долевую (как в обычном договоре о совместной деятельности), а солидарную ответственность по вытекающим из него обязательствам, связанным с созданием общества и возникшим до его регистрации.

Однако ответственность учредителей по данным обязательствам может быть в последующем возложена на общество при условии одобрения общим собранием участников предпринятых учредителями действий по созданию общества (п. 3 ст. 10 Закона об АО, п. 6 ст. 11 Закона об ООО). Интересно, что в отношении ООО законодатель установил предельный размер такой ответственности общества — не более 1/5 части оплаченного уставного капитала.

185.238.139.36 © studopedia.ru Не является автором материалов, которые размещены. Но предоставляет возможность бесплатного использования. Есть нарушение авторского права? Напишите нам | Обратная связь.

Отключите adBlock!
и обновите страницу (F5)

очень нужно

§ 9. Особенности создания акционерных обществ

Акционерное общество может быть создано двумя способами:

1. Учреждением акционерного общества.

2. Реорганизацией уже существующих юридических лиц. Как мы говорили ранее, акционерное общество, как и общество с ограниченной ответственностью, может быть создано одним лицом. Если акционерное общество создается двумя и более лицами, то они принимают решение об этом на своем собрании. Данные лица являются учредителями акционерного общества. В отношении учредителей акционерного общества применяются все те же общие положения, которые относятся к правовому статусу участников хозяйственных обществ и товариществ, о которых упоминалось выше. Если же акционерное общество создается одним лицом, то соответственно решение о создании принимается только им.

В Законе «Об акционерных обществах» содержится перечень того, что должно содержаться в решении об учреждении акционерного общества. Оно содержит: результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управления акционерным обществом (п.2 ст.9 Закона «Об акционерных обществах»).

В п. 3 ст. 9 Закона «Об акционерных обществах» пере-

1 Акционерное общество. Коммерческая тайна. — М., 1995. Вып.20. С.98.

числены вопросы, решение по которым учредители принимают единогласно. Так, к ним относится решение об учреждении общества, утверждении его устава и др. Из этого следует, что при расхождении мнений учредителей по данным вопросам они не вправе передавать данный спор на разрешение суда, а должны самостоятельно урегулировать свои разногласия. Согласно п. 1 ст. 98 ГК РФ и п. 5 ст. 9 Закона «Об акционерных обществах» учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок совместной деятельности, направленной на учреждение ими акционерного общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций и т.д. Данный договор не является учредительным документом акционерного общества, хотя и имеет важное значение для будущего акционерного общества. Он составляется в простой письменной форме и не требует нотариального удостоверения и предоставления для государственной регистрации. По своей правовой природе договор учредителей о создании акционерного общества является договором о совместной деятельности. Соответственно, если учредитель у акционерного общества один, то данного договора не требуется. Договор подписывается только учредителями акционерного общества.

В дальнейшем после создания акционерного общества в случае изменения размера его уставного капитала, категорий акций и т. п. в договор учредителей могут быть внесены соответствующие изменения1. Хотя ни Гражданский кодекс РФ, ни Закон «Об акционерных обществах» не предусматривают такой обязанности акционеров.

Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации акционерного общества. Расходы по созданию акционерного общества включают в себя оплату регистрационного сбора, стоимость услуг по составлению учредительных документов акционерного общества, стоимость изготовления печати и т. д.

1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 246.

Все эти расходы оплачиваются учредителями акционерного общества до его регистрации1. Данные расходы могут быть компенсированы учредителям по решению общего собрания акционеров. Согласно п. 3 ст. 11 Закона «Об акционерных обществах» и п. 2 ст. 98 ГК РФ общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. Как мы видели ранее, у акционерного общества нет учредительного договора, так как участие в нем принимают многочисленные акционеры, которые не принимали участия в оформлении его учредительных документов. А так как в акционерном обществе обеспечен свободный выход участников из него, то постоянно требовалась бы подпись под ним нового участника акционерного общества и перерегистрация данного документа.

Согласно п. 2 ст. 11 Закона «Об акционерных обществах» требования устава общества обязательны для исполнения органами общества и его акционерами. Устав общества утверждается его учредителями. Согласно п. 3 ст. 98 ГК РФ и п. 3 ст. 11 Закона «Об акционерных обществах» устав акционерного общества должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменное наименование акционерного общества, место нахождения акционерного общества, тип акционерного общества, количество, номинальную стоимость, категории акций и типы привилегированных акций, размещаемых акционерным обществом, права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа), размер уставного капитала акционерного общества, структура и компетенция органов управления и иные положения, предусмотренные Законом «Об акционерных обществах». Устав общества может содержать и другие положения, которые не противоречат Закону «Об акционерных обществах» и иным нормативным актам. Следова-

1 Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в России / Под общ. ред. В.В. Куликова. — М., 1995. С.64-65.

тельно, данный перечень обязательных сведений, включаемых в устав акционерного общества, не является исчерпывающим. Так, в п. 3 ст. 11 Закона «Об акционерных обществах» предусмотрено, что уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарной номинальной стоимости и т.

Согласно п. 1 ст. 89 Закона «Об акционерных обществах» акционерное общество обязано хранить устав, а также изменения и дополнения к нему, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании акционерного общества, свидетельство о государственной регистрации акционерного общества. Согласно п. 4 ст. 11 Закона «Об акционерных обществах» по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица акционерное общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомления с уставом и изменениями и дополнениями к нему. Копия устава предоставляется акционерам за плату, размер которой не может превышать затрат на ее изготовление.

Закон «Об акционерных обществах» устанавливает следующий порядок внесения изменений и дополнений в устав акционерного общества:

1. Они вносятся по решению общего собрания акционеров. По каждому вопросу (уменьшение или увеличение уставного капитала) должно быть принято решение общего собрания.

2. Решение об увеличении уставного капитала акционерного общества и, следовательно, о соответствующих изменениях в уставе может принять совет директоров акционерного общества, если в соответствии с решением общего собрания акционеров или уставом общества ему принадлежит право принятия такого решения.

3. Решение принимается большинством в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, а при увеличении уставного капитала путем дополнительного размещения акций -принятого большинством голосов или решения совета дирек-

торов, принятого единогласно (п. 2 ст. 12 Закона «Об акционерных обществах»). Изменения и дополнения устава акционерного общества подлежат государственной регистрации и приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации таковых, а в случаях, установленных Законом «Об акционерных обществах», — с момента увеличения соответствующего регистрирующего органа.

Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Оно регистрируется в общем порядке, о котором уже было рассказано выше.

Как и общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество является в случае создания его одним участников — компанией одного лица. Для него установлены такие же ограничения, как и для общества с ограниченной ответственностью, т.е. единственным участником такого акционерного общества не может быть общество, состоящее из одного лица.

Договор о создании акционерного общества по своей правовой природе

Договор о создании юридического лица

Из определений договоров учредительный договор обладает очень большим сходством с договором о создании юридического лица. Автор статьи дает некоторые пояснения в отношении каждого из договоров.

В действующем гражданском законодательстве Российской Федерации выделяются два вида договоров, регламентирующих процесс создания юридического лица: учредительный договор и непосредственно договор о создании юридического лица. Указанные договоры очень близки по своей правовой природе и своему содержанию.

Рассматривая договор о создании юридического лица, прежде всего следует отметить то, что такой договор в обязательном порядке предусмотрен лишь в отношении акционерных обществ, при их создании. Согласно п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» договором о создании акционерного общества признается договор, определяющий порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. При этом делается специальное пояснение о том, что договор о создании акционерного общества не является учредительным документом общества.

Традиционно договор о создании акционерного общества признается договором о совместной деятельности. Правоведами отмечается, что полное товарищество, участниками которого являются лица, изъявившие желание создать общество, является наиболее приемлемой правовой формой объединения учредителей. Преимуществами такой формы объединения учредителей является то, что полное товарищество, участники которого несут полную и солидарную ответственность по его обязательствам, сможет в определенных случаях выступать от имени и в интересах создаваемого общества, заключая при этом необходимые сделки. Ответственность по таким сделкам должно нести товарищество, при условии, что общее собрание акционеров их впоследствии не одобрит Кирилин А.В. Гражданско-правовое регулирование создания и деятельности акционерных обществ в СССР: Автореферат дис. . канд. юрид. наук. М., 1990. С. 15..

Позиции о том, что договор о создании акционерного общества является договором о совместной деятельности, придерживается и судебная практика. Так, п. 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» гласит, что заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам.

Договор о создании акционерного общества является одним из элементов сложного юридического состава, влекущего возникновение акционерного общества как юридического лица и возникновение корпоративных правоотношений между обществом и его учредителями.

Как видно из определений договоров, учредительный договор обладает очень большим сходством с договором о создании юридического лица. Так, оба договора направлены на создание (а точнее — учреждение) юридического лица корпоративного типа (основанного на членстве (участии)) и являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, фидуциарными договорами. Оба договора содержат элементы договора в пользу третьего лица. Кроме того, оба договора не могут быть отнесены ни к числу возмездных, ни к числу безвозмездных в классическом их понимании, поскольку предоставление по этим договорам (которое не всегда может быть, но всегда предполагается или допускается в будущем) не является встречным для участников договора. Наоборот, соответствующая встречность предоставления наблюдается в отношениях между учредителями и юридическим лицом, при получении учредителями доли (пая) в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) в обмен на свой вклад в указанный капитал (фонд).

Но есть между ними и существенные различия. Во-первых, договор о создании юридического лица регламентирует только обязательственные отношения между учредителями в процессе создания юридического лица. В то же время учредительный договор регулирует не только обязательственные отношения, которые возникают между учредителями после его заключения в рамках совместной деятельности по созданию юридического лица, но также по общему правилу отношения, возникающие между учредителями (участниками), юридическим лицом и третьими лицами после государственной регистрации юридического лица в течение всего срока существования юридического лица, за исключением определенных случаев.

В связи с этим необходимо сделать два пояснения — по одному в отношении каждого из договоров.

В отношении договора о создании юридического лица распространено мнение о том, что действие данного договора прекращается в момент государственной регистрации создаваемого юридического лица. Действительно, согласно п. 3 ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица (а следовательно, и само юридическое лицо) возникает в момент его создания, который в соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ определяется днем внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц, из чего можно сделать вывод о том, что процесс создания юридического лица завершается в момент внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Однако, как уже говорилось, договор о создании юридического лица в действительности регулирует не только отношения по созданию юридического лица, но и иные отношения по его учреждению. Другими словами, название договора о создании юридического лица не отражает его предмета в полной мере. Однако, думается, название «договор о создании» (а не «договор об учреждении») выбрано сознательно во избежание смешения его с учредительным договором.

Вместе с тем вызывает недоумение содержание абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК РФ, согласно которой коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик. Возникает абсурдная ситуация: либо товарищество продолжает действовать без учредительных документов, либо учредительный договор сохраняет свое действие, имея одного участника, либо участником учредительного договора, непонятно по каким причинам, должен становиться коммандитист. Выход видится один — в исключении указанной правовой нормы из абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК РФ.

Во-вторых, правовой целью, каузой учредительного договора служит не только создание учредителями юридического лица, но и их участие в его деятельности (наряду с другими участниками, вошедшими в состав юридического лица позднее). Кроме того, учредительный договор может в иных формах закреплять статус юридического лица, например путем закрепления объема его правоспособности.

В-третьих, учредительный договор не только содержит элементы договора в пользу третьего лица — создаваемого субъекта права, но и возлагает на него определенные обязательства в интересах учредителей. Данная особенность учредительного договора обусловлена его специфическими функциями регламентации корпоративных отношений, возникающих после государственной регистрации юридического лица.

В-четвертых, в отличие от договора о создании юридического лица сведения, содержащиеся в учредительном договоре, ни при каких условиях не могут составлять коммерческую тайну в силу прямого указания закон.

В-пятых, договор о создании юридического лица в отличие от учредительного договора может заключаться не только в письменной, но и в устной форме. Это связано с тем, что, по нашему твердому убеждению, указанный договор фактически заключается при создании любого юридического лица корпоративного типа. Однако, в силу того что законодательно урегулирован только договор о создании акционерного общества, и требования об обязательной письменной форме содержатся лишь в отношении данного договора. Во всех остальных случаях при несоблюдении письменной формы договора о создании юридического лица наступают последствия, предусмотренные ст. 162 ГК РФ.

Все перечисленные отличия, за исключением пятого, вытекают из того факта, что учредительный договор является учредительным документом, а договор о создании юридического лица к числу таковых не относится.

Учеными выделяются также и иные отличия договора о создании акционерного общества от договоров о совместной деятельности.

В связи с этим в теории гражданского права продолжаются дискуссии о правовой природе договора о создании акционерного общества.

Так, Г. Цепов определяет данный договор как договор смешанный, сочетающий в себе элементы договора о совместной деятельности и договора по возмездному приобретению акций учредителями в собственность (договора купли-продажи в случае оплаты акций денежными средствами и договора мены в случае оплаты акций неденежными средствами). В части обязанности учредителей оплатить распределенные в их пользу акции данный договор признается автором договором в пользу третьего лица.

Д. Степанов, подвергая критике концепцию признания договора о создании акционерного общества договором в пользу третьего лица, полагает, что договор о создании акционерного общества гораздо ближе примыкает к договору простого товарищества, нежели к другим видам и типам договоров, однако не сводится исключительно к договору, регулируемому гл. 55 Гражданского кодекса, поскольку для него предусматривается специальный правовой режим и смешение договоров этих видов недопустимо.

Представляет определенный интерес определение природы учредительного договора и договора о создании юридического лица. Большое число ученых придерживаются мнения, согласно которому договор о создании юридического лица (в частности, акционерного общества) является разновидностью договора о совместной деятельности, в то время как учредительный договор следует отнести к самостоятельному типу гражданско-правовых договоров. Существует и другая точка зрения, в соответствии с которой оба договора (и договор о создании юридического лица, и учредительный договор) относятся к числу договоров о совместной деятельности (договоров простого товарищества).

Вместе с тем в п. 1 ст. 1041 ГК РФ прямо говорится о том, что «по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица. «. Другими словами, на основе договора, регулируемого главой 55 ГК РФ, «осуществляется совместная деятельность его участников без создания для этой цели юридического лица». И.В. Елисеев полагает, что «буквальное толкование п. 1 ст. 1041 ГК РФ позволяет сделать вывод лишь о том, что само по себе объединение товарищей не является юридическим лицом». Что же касается возможных целей деятельности такого неправосубъектного объединения, то никаких ограничений на создание юридических лиц, по его мнению, закон формально не предусматривает. Однако нами уже отмечалось, что договор о создании юридического лица прекращает свое действие не в момент государственной регистрации, а в момент выполнения участниками своих обязательств по договору, в том числе обязанностей по внесению вкладов в уставный (складочный) капитал (паевой фонд) и (или) в имущество юридического лица. И здесь в отношения между учредителями уже в любом случае вмешивается третье лицо — созданная ими организация. Показательно, что И.В. Елисеев сам признает, что «нормы гл. 55 ГК РФ о договорах простого товарищества не лучшим образом приспособлены для регулирования отношений участников в процессе деятельности созданного ими юридического лица». Все это обусловливает признание договора о создании юридического лица, учредительного договора и договора простого товарищества тремя разными видами договоров Брагинский М.И. Договоры об учреждении коллективных образований // Право и экономика. 2003. N 3. С. 52 — 53.

При этом мы признаем, что все три вида договора имеют близкую правовую природу: все они регламентируют совместную деятельность своих участников, в силу чего у всех их существует общий признак по обязательному соединению вкладов; все они являются многосторонними, консенсуальными договорами. Более того, и договор о создании юридического лица, и учредительный договор берут свое историческое начало именно из договора простого товарищества. Договор о создании юридического лица и учредительный договор, как уже говорилось, отличаются от договора простого товарищества тем, что ставят своей целью именно создание юридического лица. Они не нацелены на совместную деятельность без образования юридического лица.

Все три вида договоров соотносятся друг с другом так же, как, например, выступают по отношению друг к другу договоры подряда и возмездного оказания услуг. По этой причине de lege ferenda следует не только более детально определить характеристики и содержание договора о создании юридического лица и учредительного договора, но и внести дополнение в гл. 55 ГК РФ следующего содержания: «К договорам о создании юридического лица, а также к учредительным договорам положения, предусмотренные настоящей главой, применяются, если это не противоречит правилам настоящего Кодекса и других федеральных законов об этих договорах, а также особенностям предмета этих договоров». При этом de lege lata следует придерживаться указанного правила в случае неурегулированности в законодательстве тех или иных отношений, возникающих в процессе учреждения юридического лица, при применении по аналогии норм главы 55 ГК РФ. Итак, учредительный договор и договор о создании юридического лица имеют близкую правовую природу, в силу этого — большое число общих признаков; основные отличия сводятся к тому, что первый договор относится к числу учредительных документов, а второй — нет. По этой причине совместная деятельность, осуществляемая учредителями юридического лица до его государственной регистрации, и по учредительному договору, и по договору о создании юридического лица абсолютно одинакова. В связи с этим возникает вопрос о целесообразности существования в законодательстве двух близких по характеру договоров.

В дореволюционном российском законодательстве содержалось прямое указание на необходимость заключения договора между учредителями полных, коммандитных артельных, паевых и акционерных товариществ (аналогов существующих в настоящее время хозяйственных товариществ, производственных кооперативов, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и акционерных обществ соответственно). Указанный договор заключался с соответствующей целью — создать любое из перечисленных товариществ. В отечественной цивилистике еще до октября 1917 г. сложилось убеждение, что договоры об учреждении юридического лица подразделяются на два вида: учредительные договоры (для полных и коммандитных товариществ) и договоры о создании товарищества (для артельных, паевых и акционерных товариществ). При этом учредительные договоры в полных товариществах и товариществах на вере совмещали в себе (и совмещают по сей день) функции договора о создании товарищества и его учредительного документа.

По этой причине существование в юридическом лице учредительного договора наряду с уставом исторически необоснованно и нецелесообразно. Нецелесообразность объясняется тем, что изменения в устав вносятся, как правило, по решению квалифицированного большинства участников юридического лица, а для внесения изменений в учредительный договор требуется единогласное решение всех его участников. В силу этого зачастую учредительный договор по своему содержанию не соответствует уставу юридического лица и фактически перестает выполнять функции учредительного документа, не имея возможности регулировать отношения между участниками. Этому способствует и правило, согласно которому в случае коллизии норм, содержащихся в учредительных документах юридического лица, большей юридической силой обладает его устав (п. 5 ст. 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Все это свидетельствует о необходимости отказа от практики законодательного закрепления так называемых «двойных» учредительных документов в отношении любого юридического лица и замены учредительных договоров во всех существующих организационно-правовых формах, в том числе в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, в ассоциациях (союзах), в некоммерческих партнерствах и автономных некоммерческих организациях (за исключением учредительных договоров хозяйственных товариществ) на договоры о создании юридического лица.

Договор о создании может быть оформлен в виде протокола о создании.

Учредительные документы, одновременно с Протоколом и заявлением по форме р11001 подаются в регистрирующий орган. На первом Протоколе ООО утверждается название фирмы, уставный капитал, состав учредителей и их доли в уставном капитале. В первом учредительном протоколе ООО избирается руководитель (директор или ген. директор). Протокол ООО содержит повестку дня, необходимую для государственной регистрации предприятия.

Закладка Постоянная ссылка.

Комментарии запрещены.